作者： 杜卿卿
【資料圖】
[ “和征求意見稿比起來，正式落地的新規(guī)監(jiān)管規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)更加明確，負(fù)面清單也適當(dāng)縮減了，從備案管理的途徑上，還借鑒國內(nèi)股票發(fā)行注冊制管理建立了線上申報(bào)、溝通機(jī)制，備案結(jié)果也通過網(wǎng)站公示，非常便利?！辈贿^，前述通商律所律師也提醒，部分核查要求是更嚴(yán)了的。 ]
2月17日，企業(yè)境內(nèi)、境外上市規(guī)則都得到明確。
境內(nèi)，中國證監(jiān)會發(fā)布全面實(shí)行注冊制相關(guān)制度規(guī)則，滬深主板3月4日開始“納新”；境外，中國證監(jiān)會發(fā)布境外上市備案管理制度規(guī)則，明確放寬直接境外發(fā)行上市在特定情形下的發(fā)行對象等限制，并重申“企業(yè)只要依法合規(guī)，不管去哪個市場發(fā)行上市都不會受到影響，證監(jiān)會和有關(guān)主管部門都會尊重企業(yè)的自主選擇，并給予支持”。
證監(jiān)會有關(guān)部分負(fù)責(zé)人晚間表示，備案管理對不符合資本對外開放實(shí)際和市場需要的限制，“能放開的堅(jiān)決放開”、“能取消的一概取消”。
“相關(guān)部門在進(jìn)一步提升境外上市監(jiān)管規(guī)范化、透明度和便利化水平等方面具有強(qiáng)烈意愿并做出了努力，對于相關(guān)項(xiàng)目的參與方具有積極的指導(dǎo)意義?！狈竭_(dá)律師事務(wù)所律師認(rèn)為，相關(guān)境外證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)亦可能會出臺與境外上市新規(guī)相適應(yīng)的規(guī)則或披露指引，例如對于原有的H股上市公司章程相關(guān)要求的修訂等。
通商律師事務(wù)所律師2月19日表示，證監(jiān)會在境外上市新規(guī)的答記者問中說的“按照最小、必要原則”劃定負(fù)面清單、“科學(xué)劃定監(jiān)管范圍”、“放管服”，并不只是說說而已。不過，他也提醒，這并不意味著境外上市備案的工作會輕松，正相反，哪怕和原本H股上市相比，境外上市新規(guī)的部分核查要求都可以說是更嚴(yán)了。
放寬多項(xiàng)限制，但部分核查“更嚴(yán)”
2月17日，中國證監(jiān)會發(fā)布境外上市備案管理相關(guān)制度規(guī)則，自2023年3月31日起實(shí)施。此次發(fā)布的制度規(guī)則共6項(xiàng)，包括《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理試行辦法》（下稱《管理試行辦法》）和5項(xiàng)配套指引。
《管理試行辦法》主要有五大方面修改。一是完善監(jiān)管制度。對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實(shí)施備案管理，明確境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外發(fā)行上市證券的適用情形。
二是明確備案要求。明確備案主體、備案時點(diǎn)、備案程序等要求。
三是加強(qiáng)監(jiān)管協(xié)同。建立境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制，完善跨境證券監(jiān)管合作安排，建立備案信息通報(bào)等機(jī)制。
四是明確法律責(zé)任。明確未履行備案程序、備案材料造假等違法違規(guī)行為的法律責(zé)任，提高違法違規(guī)成本。
五是增強(qiáng)制度包容性。結(jié)合資本市場擴(kuò)大對外開放實(shí)際和市場需要，放寬直接境外發(fā)行上市在特定情形下的發(fā)行對象限制；進(jìn)一步便利“全流通”；放寬境外募集資金、派發(fā)股利幣種的限制，滿足企業(yè)在境外募集人民幣的需求。配套指引內(nèi)容涵蓋監(jiān)管規(guī)則適用、備案材料內(nèi)容和格式、報(bào)告內(nèi)容、備案溝通、境外證券公司備案等方面，進(jìn)一步明確和細(xì)化備案要求。
“和征求意見稿比起來，正式落地的新規(guī)監(jiān)管規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)更加明確，負(fù)面清單也適當(dāng)縮減了，從備案管理的途徑上，還借鑒國內(nèi)股票發(fā)行注冊制管理建立了線上申報(bào)、溝通機(jī)制，備案結(jié)果也通過網(wǎng)站公示，非常便利。”不過，前述通商律所律師也提醒，部分核查要求是更嚴(yán)了的。
比如，他認(rèn)為，境外上市新規(guī)中對于股東的某些核查要求，明顯是參照了A股審核標(biāo)準(zhǔn)的，最典型的就是股東穿透核查。
“境外上市新規(guī)中對于突擊入股、員工持股計(jì)劃和股權(quán)激勵、境內(nèi)企業(yè)直接境外發(fā)行上市過程中股東人數(shù)是否超200人等問題的核查標(biāo)準(zhǔn)，也和A股針對同類問題的核查標(biāo)準(zhǔn)基本一致，而原本H股上市審核過程中是不核查上述內(nèi)容的?！彼治龇Q，對于股份代持，除了不要求清理/解除代持以外，核查要求也和A股基本一致。類似的情況還有對于刑事犯罪和重大違法行為的認(rèn)定，也都參照了當(dāng)前同類事項(xiàng)的A股核查要求。
境外上市與安全審查、
行業(yè)監(jiān)管程序明確
“國家擴(kuò)大資本市場對外開放的方向不會改變?！敝袊C監(jiān)會晚間表示，境外上市備案管理制度規(guī)則的發(fā)布實(shí)施，將更好支持企業(yè)依法合規(guī)到境外上市，利用兩個市場、兩種資源實(shí)現(xiàn)規(guī)范健康發(fā)展。
同時，證監(jiān)會表示，安全審查和行業(yè)監(jiān)管程序，都有比較清晰的適用標(biāo)準(zhǔn)范圍和要求，與境外上市備案管理是相對獨(dú)立的監(jiān)管環(huán)節(jié)，企業(yè)對照相關(guān)規(guī)定自主判斷、依法依規(guī)申報(bào)即可。
“只有在現(xiàn)有制度規(guī)則明確涉及安全審查、行業(yè)監(jiān)管前置程序的情況下，企業(yè)才需要在申請備案時提交相應(yīng)的監(jiān)管文件?！弊C監(jiān)會前述負(fù)責(zé)人舉例稱，比如，企業(yè)達(dá)到《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》所規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在備案前依法履行網(wǎng)絡(luò)安全審查程序；再比如，企業(yè)在境外發(fā)行可轉(zhuǎn)債，應(yīng)當(dāng)根據(jù)外債管理部門規(guī)定要求事先履行外債審核登記程序，等等。
根據(jù)安排，《管理試行辦法》施行之日起已在境外發(fā)行上市的企業(yè)將視為存量企業(yè)，存量企業(yè)不要求立即備案，后續(xù)如涉及再融資等備案事項(xiàng)時按要求備案即可。
《管理試行辦法》施行之日起已獲境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者境外證券交易所同意（如香港市場已通過聆訊、美國市場已獲準(zhǔn)注冊等），但未完成間接境外發(fā)行上市的境內(nèi)企業(yè)，給予6個月過渡期。在6個月內(nèi)完成境外發(fā)行上市的，視為存量企業(yè)。如上述境內(nèi)企業(yè)在6個月內(nèi)需重新向境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)履行發(fā)行上市程序（如香港市場需重新聆訊等）或者6個月內(nèi)未完成境外發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)按要求備案。
對于已獲中國證監(jiān)會核準(zhǔn)批文的直接境外發(fā)行上市的申請人，在批文有效期內(nèi)可繼續(xù)推進(jìn)境外發(fā)行上市事宜。批文有效期滿未完成境外發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)按要求備案。
“自本通知發(fā)布之日起，中國證監(jiān)會停止受理股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）的行政許可申請，同時開始接收備案溝通申請。自《管理試行辦法》施行之日起，開始接收備案申請?！弊C監(jiān)會稱。
對于VIE架構(gòu)企業(yè)境外上市，備案管理也將加強(qiáng)監(jiān)管協(xié)同。證監(jiān)會將征求有關(guān)主管部門意見，對滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)境外上市予以備案，支持企業(yè)利用兩個市場、兩種資源發(fā)展壯大。
關(guān)鍵詞： 境外發(fā)行 中國證監(jiān)會 對外開放 加強(qiáng)監(jiān)管
